[Area] E. Iannello, L’onere della prova del nesso causale nella responsabilità sanitaria. Le oscillazioni del «pendolo» nel dialogo tra dottrina e giurisprudenza

[Giustizia Insieme]

L’onere della prova del nesso causale nella responsabilità sanitaria. Le 
oscillazioni del «pendolo» nel dialogo tra dottrina e giurisprudenza

di Emilio Iannello

Il tema dell’onere della prova del nesso di causa nella responsabilità 
sanitaria è tra i più controversi degli ultimi decenni. La Terza Sezione 
Civile della Suprema Corte, nell’ambito di un progetto organizzativo 
diretto a fornire indicazioni nomofilattiche sulle questioni più attuali 
e dibattute in tema di responsabilità medica e danno alla persona (c.d. 
Progetto Sanità), sul finire dell’anno scorso ne ha offerto, con le 
ordinanze gemelle nn. 28991-28992 del 2019, una chiave di lettura chiara 
sulla base di una ricostruzione concettuale che, sul solco già tracciato 
da Cass. n. 18392 del 2017, tiene conto delle serrate critiche mosse 
dalla dottrina. A poco meno di un anno da quelle pronunce, il contributo 
si propone di offrire un quadro riepilogativo dell’itinerario 
giurisprudenziale e delle posizioni della dottrina, segnalando le 
persistenti differenze di approccio teorico-dogmatico ma anche i punti 
di vicinanza, apprezzabili in particolare sul piano della pratica 
giudiziaria.

Sommario: 1. Premessa. Lo statuto della responsabilità sanitaria prima e 
dopo le leggi Balduzzi e Gelli-Bianco - 2. Il riparto dell’onere della 
prova del nesso di causa in ambito di responsabilità medica. Breve 
itinerario giurisprudenziale (il «pendolo della prova») - 2.1. Prima 
fase: dagli anni ’50 agli anni ’70, l’obbligazione del sanitario come 
obbligazione di mezzi - 2.2. Seconda fase: distinzione tra interventi di 
facile esecuzione (o di routine) e interventi di difficile esecuzione (o 
interventi complessi) - 2.3. Terza fase: l’omogeneità delle regole di 
riparto dell’onere probatorio in materia contrattuale (Cass. Sez. U. n. 
13533 del 2001) - 2.4. Quarta fase: al debitore/danneggiante l’onere di 
provare la mancanza del nesso di causa, al creditore quello di allegare 
l’«inadempimento qualificato» (Cass. Sez. U. n. 577 del 2008) - 3. La 
quinta stagione dell’onere della prova (Cass. n. 18392/2017 e il doppio 
ciclo causale) - 4. Le posizioni della dottrina - 5. Le sentenze di San 
Martino 2019 (Cass. nn. 28991 – 28992 del 2019) - 6. Le reazioni della 
dottrina - 6.1. Le critiche - 6.2. Le aperture e i possibili punti di 
contatto - 6.3. Le presunzioni e le inferenze probabilistiche 
(probabilità statistica o pascaliana vs. probabilità logica o baconiana)

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