[Area] S. Aleo, Il modello dello Stato di diritto e l’epistemologia della complessità

[Giustizia Insieme]

Il modello dello Stato di diritto e l'epistemologia della complessità
di Salvatore Aleo 
Sommario. 1. Premessa. - 2. L'assetto culturale e storico della
codificazione. - 3. Destrutturazione del modello culturale e
istituzionale della codificazione. - 4. La complessità. Analisi
funzionale e teoria dell'organizzazione. - 5. Complessità e diritto
penale. -  6. Per un diritto flessibile. 

 Il modello dello Stato di diritto subisce delle trasformazioni
importanti e anche epocali, pure irreversibili, che possono essere
rappresentate come 'crisi' solo nel senso più originario di questo
termine che prescinde da ogni connotazione negativa e ha invece una
dimensione puramente descrittiva.
Il modello illuministico-ottocentesco-liberale-continentale dello Stato
di diritto e della codificazione è stato fondato sul primato della forma
della legge e sulla centralità e autosufficienza della forma di codice,
sul principio di legalità, come garanzia della dimensione individuale
(rispetto agli altri individui e allo Stato), sui valori di certezza del
diritto, uguaglianza fra i cittadini di fronte alla legge, prevedibilità
delle decisioni giudiziarie, sulla separazione fra i poteri dello Stato.
Di questo modello sono corollari fra l'altro l'indipendenza e
irresponsabilità politica della magistratura e l'obbligatorietà
dell'azione penale.Beccaria chiese ai sovrani leggi poche, semplici e
chiare, pene miti ma certe, processi veloci e con le prove, l'abolizione
della tortura e della pena di morte; escluse addirittura che «l'autorità
d'interpretare le leggi penali può risiedere presso i giudici criminali,
per la stessa ragione che non sono legislatori» e considerò che «Non vi
è cosa più pericolosa di quell'assioma comune, che bisogna consultare lo
spirito della legge. Questo è un argine rotto al torrente delle
opinioni». Montesquieu aveva ritenuto che «i giudici della nazione sono
soltanto […] la bocca che pronuncia le parole della legge: esseri
inanimati [senz'anima], che non possono regolarne né la forza né la
severità». Al giudice era così attribuita (riconosciuta) una funzione
meramente e assolutamente ricognitiva: del fatto, del suo autore e della
legge...
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